Page 39 - TEME_MAGGIO-09_rev_TEME

gli esperti rispondono Sulle ATI e il rispetto della concorrenza Una stazione appaltante chiede se sia legittima la aggiudicazione di un appalto di servizio nel caso Piero Fidanza Monica Piovi sia stata presentata un’unica offerta da parte di un’Associazione Temporanea d’Impresa orizzon- PA Consultant tale ove un aderente all’ATI già opera come titolare attuale del servizio (cosiddetto incumbent) e quali sono gli elementi che potrebbero ipotizzare un’intesa restrittiva della libertà di concorrenza. Al raggruppamento tempo- impresa assume rilievo solo le possibilità di associarsi in partner in un determinato raneo di imprese di tipo oriz- nel caso in cui il raggruppa- ATI da parte di quelle impre- ambito territoriale e in esse zontale è dedicato l’art. 37 mento si configuri di tipo ver- se che anche singolarmente si definiscono strategie di del D. Lgs. n. 163/2006 che ticale, vale a dire con scor- sarebbero in possesso dei re- difesa di tale ruolo anche lo definisce come il sogget- poro di singole parti, per le quisiti per poter partecipare in future gare; to “in cui gli operatori eco- quali rispondono in solido so- alla gara. In particolare si evi- b.la chiusura dell’ATI ai terzi; nomici eseguono il medesi- lo l’impresa esecutrice e quel- denzia che la costituzione di c.il fine marcatamente difen- mo tipo di prestazione” e per la mandataria, mentre, al con- ATI sovradimensionate rispet- sivo delle quote di mercato il quale “le stazioni appaltan- trario, nel caso di raggrup- to ai requisiti previsti dai ban- già possedute, e non aggres- ti indicano nel bando di ga- pamento di tipo orizzontale, di di gara, pur non essendo sivo di nuove quote; ra la prestazione principale e senza scorporo di parti, non di per sé illecita (infatti il d.il risultato conseguito con quelle secondarie”. Quindi è necessario indicare le par- Consiglio di Stato, sez. VI, con l’aggiudicazione della gara, non sono in discussione la ti da eseguire da ciascuna im- decisione del 20.2.2008 n. per cui si conserva la quota funzione economico-sociale presa, perché tutte le impre- 588 ha ritenuto legittimo che di mercato al precedente del contratto di ATI e la sua se sono responsabili in soli- imprese già selezionate indi- titolare del servizio (cd. tipicità legale, ma piuttosto do dell’intero". vidualmente nella fase di pre- incumbent), che di fatto il suo utilizzo a fini anticon- In pronunce recenti (Consi- qualificazione, si associasse- continua a gestire il servizio correnziali. glio di Stato, sez. VI, 25.3.2009 ro al momento della presen- in esclusiva. La giurisprudenza, in alcuni n. 1796), sono stati enuncia- tazione delle offerte), rappre- Pertanto, in risposta al quesito, casi (Consiglio di Stato, sez. ti alcuni principi importanti senta un indicatore significa- la stazione appaltante deve V, 28.3.2007, n. 1440), si è per rispondere al nostro que- tivo del comportamento di- valutare se nel caso di specie soffermata sugli aspetti re- sito, richiamando corretta- storsivo della libertà di con- l’ATI aggiudicataria è nata per lativi alla responsabilità, sot- mente la segnalazione AS 251 correnza, soprattutto se ad sviluppare sinergie, o per restrin- tolineando che la “previsio- del 7.2.2003 dell’Autorità Ga- esso si sommano i seguenti gere la concorrenza, ed even- ne normativa secondo cui rante della Concorrenza e del ulteriori elementi, quali: tualmente richiedere l’intervento l’offerta dell’A.T.I. deve indi- Mercato in cui si auspica che a.la presenza di precedenti dell’Autorità Garante della care le parti del servizio che le stazioni appaltanti, pur nel intese dove si riconosce il concorrenza e del mercato per saranno assunte da ciascuna silenzio della legge, limitino ruolo preminente di ciascun le opportune indagini. TEME 5.09 39