Page 42 - TEME_2011-06-Giugno

juris aula Rassegna giurisprudenziale in collaborazione con Manca nel codice appalti una di un’origine o di una produ- di gara e l’intera lex specialis, tenuto conto che la man- norma, con effetto preclusivo, zione determinata, costitui- deducendone l’illegittimità, dante Gamma, cessionaria che preveda, in caso di cessio- sce, in virtù della sua finalità sotto diversi profili, e, succes- di Delta, non avrebbe reso ne d’azienda, un obbligo speci- intrinseca di tutela dei principi sivamente con motivi aggiunti, le dichiarazioni obbliga- fico di dichiarazioni in ordine ai della libera concorrenza e di il provvedimento di aggiudica- torie per i soggetti cessati requisiti soggettivi della ceden- non discriminazione, principio zione del lotto n. 2 al costi- dalla carica, tali dovendosi te, riferito sia agli amministra- di generale applicazione e di tuendo raggruppamento Beta, intendere i soggetti dotati tori e direttori tecnici della diretta derivazione comu- formulando, altresì, domanda di poteri di rappresentanza cedente sia ai debiti tributari e nitaria; pertanto, l’eventua- di subentro nel contratto even- della società cedente, per- previdenziali dalla stessa con- le indicazione nel bando di tualmente stipulato nonché di ché “ritiene di condividere tratti, mentre l’art. 51 del codi- marchi o prodotti deve essere risarcimento del danno. l’opzione ermeneutica da ce si occupa della sola ipotesi necessariamente collegata Beta a sua volta ha quindi pro- ultimo avanzata dal Consi- di cessione del ramo di azienda a diciture o clausole del tipo posto ricorso incidentale con glio di Stato secondo cui le successiva alla aggiudicazione “o equivalente” o “tipo” che censure di ordine paralizzante norme di legge e di bando della gara. rendano manifesta la volontà su aspetti essenzialmente pro- che disciplinano i requisiti Ne discende che, in assenza di dell’amministrazione di utiliz- cedurali, disattese dal Collegio soggettivi di partecipa- tale norma e per il principio di zare il marchio o la denomina- in particolare: zione alle gare pubbliche soggettività e personalità della zione del prodotto solo a titolo a) quella sulla asserita vio- devono essere interpretate responsabilità, non può essere esemplificativo, per meglio lazione dell’art. 75 del D. nel rispetto del principio di esclusa l’impresa cessionaria individuare le caratteristiche Lgs. 12 aprile 2006, n. 163, tipicità e tassatività delle del ramo d’azienda che non del bene richiesto. presunta inidoneità della ipotesi di esclusione che di abbia presentato le relative (cfr. art. 68 D. Lgs. 12 aprile cauzione provvisoria pro- per sé costituiscono fatti- dichiarazioni in ordine alla 2006, n. 163) dotta dal costituendo rag- specie di restrizione della posizione della cedente (Cons. gruppamento Alfa-Gamma libertà di iniziativa econo- Stato, sez. V, 21 maggio 2010, Tratte da Tar Lombardia-Mila- la cui fideiussione bancaria mica tutelata dall’art. 41 n. 3213). no, Sez. I, 26 ottobre 2010, n. è prestata esclusivamente della Costituzione, oltre (cfr. art. 51 D. Lgs. 12 aprile 7069, I.V.R.I. Istituti di Vigilan- a favore della mandataria che dal Trattato comuni- 2006, n. 163) za Riuniti s.p.a. contro l’Azienda Alfa senza alcuna men- tario. Invero, manca nel Ospedaliera Fatebenefratelli e zione della estensione alla codice appalti una norma, Ai sensi dell’art. 46 d. lgs. n. Oftalmico, l’Azienda Ospeda- mandante” perché “osserva con effetto preclusivo, che 163/2006 (…), i criteri esposti liera San Carlo Borromeo e l’A- il Collegio che l’appalto in preveda, in caso di cessione ai fini dell’integrazione docu- zienda Ospedaliera San Paolo, discorso rientra tra quelli di d’azienda, un obbligo spe- mentale non possono servire a nei confronti di Italpol Vigilan- cui al n. 23 dell’allegato II cifico di dichiarazioni in sopperire alla mancanza di un za Milano s.r.l. e G.F. Vigilanza B, ai quali si applicano solo ordine ai requisiti soggetti- documento tuttavia consento- Italia s.r.l. gli artt. 68, 65 e 225 del vi della cedente, riferito sia no chiarimenti di un documen- codice dei contratti non- agli amministratori e diret- to prodotto (cfr. Cons. Stato, L’Azienda Ospedaliera ha ché i soli principi generali tori tecnici della cedente sez. V, 2 agosto 2010, n. 5084). indetto una procedura aperta in materia di affidamenti sia ai debiti tributari e (cfr. art. 46 D. Lgs. 12 aprile per la fornitura del servizio di pubblici desumibili dalla previdenziali dalla stessa 2006, n. 163) portierato e di vigilanza, sud- normativa comunitaria e contratti, mentre l’art. 51 diviso rispettivamente nel lotto nazionale (TAR Lombardia, del codice si occupa della L’art. 68 d. lgs. 163/2006 (..) n. 1, che veniva aggiudicato ad Milano, Sez. I, 15 ottobre sola ipotesi di cessione del che vieta l’introduzione nelle Alfa e nel lotto n. 2, che veniva 2009, n. 4801)”; ramo di azienda successi- clausole contrattuali di speci- aggiudicato a Beta. b) quella sull’asserita viola- va alla aggiudicazione della fiche tecniche che menziona- La società Alfa ha in un primo zione dell’art. 38, comma gara. Ne discende che, in no prodotti di una determinata momento impugnato davan- 1, lett. b, c, m-ter del D. assenza di tale norma e per fabbricazione o l’indicazione ti al competente Tar il bando Lgs. 12 aprile 2006, n. 163, il principio di soggettività 40 TEME 6.11