Page 40 - Rivista TEME - Novembre/dicembre 2015

gli esperti rispondono Sulla risoluzione del contratto richiesta dal concorrente non aggiudicatario Un concorrente classificato secondo in graduatoria chiede di sapere se può presentare ricorso al TAR per ottenere la risoluzione del contratto stipulato tra aggiudicatario e stazione appaltante. Monica Piovi Il problema dei limiti e dei poteri c. 1, lett. e), n. 2, cod. proc. amm.; competenze fra giudice ordinario Piero Fidanza della giurisdizione sia ordinaria e cioè le controversie relative al e giudice amministrativo.Infatti PA Consultant che amministrativa nei confron- divieto di rinnovo tacito dei con- “Una volta conclusa la procedura ti dei provvedimenti della Pub- tratti pubblici, quelle relative alla dell’evidenza pubblica i parteci- blica Amministrazione, è stato, clausola di revisione del prezzo panti alla gara, che non hanno nell’ordinamento italiano, come e al provvedimento applicativo impugnato la loro esclusione o si dice, annoso. Prima la Cassa- nei contratti ad esecuzione con- non hanno impugnato l’atto di zione con una storica sentenza tinuata o periodica, nell’ipotesi aggiudicazione definitiva, sono (n. 500/1999), poi il legislatore di cui all’art. 115 del codice dei privi di legittimazione in ordine ordinario, la riforma del pro- contratti, nonché quelle relati- all’impugnativa degli atti conse- cesso amministrativo e la Corte ve ai provvedimenti applicativi guenti e connessi della medesi- costituzionale con una pronun- dell’adeguamento dei prezzi ai ma selezione, atteso che l’esclu- cia altrettanto importante (n. sensi dell’articolo 133, commi 3 sione da una gara, così come l’in- 204/2004) hanno contribuito a e 4. In tale contesto sono state tervenuta aggiudicazione della definire un assetto radicalmen- pronunciate recenti sentenze gara ad altro partecipante, pone te diverso, anche se formal- (cfr. Consiglio di Stato,sez. V, l’escluso in posizione di fatto non mente ancorato alla distinzione 30.7.2014, n. 4025; TAR Tosca- diversa dal non partecipante, fondamentale tra giudice dei na, sez I, 13.1.2015 n. 51; TAR perché non fa sorgere il titolo su diritti soggettivi e giudice degli Sardegna, sez. I, 13.11.2015, cui si fonda la legittimazione al interessi legittimi (cfr art. 103, n. 1114) che hanno ribadi- ricorso; in altri termini, con l’ag- c. 1 della Costituzione.). A suo to l’incompetenza del giudice giudicazione della gara ad altri tempo il tentativo di attrarre amministrativo a decidere sulle soggetti, i partecipanti alla gara, alla giurisdizione esclusiva del contestazioni inerenti la “fase che non hanno impugnato l’esi- giudice amministrativo tutte le di esecuzione” del contratto e to della gara, assumono, rispetto controversie relative ai servizi relative alla corretta esecuzione allo svolgimento della stessa, pubblici (sul modello francese del delle prestazioni.In particolare la posizione di un “quisque de “public servant”) è stato respinto è considerato inammissibile un populo”, sicché il loro interesse dalla Corte Costituzionale con la ricorso al TAR proposto dalla al travolgimento della stessa ha richiamata sentenza n. 204 del ditta classificatasi seconda gra- il carattere di mero fatto” (TAR 2004, che ha ritenuto questa duata di una gara di appalto Abruzzo,23.11.2011, n. 642).In scelta in contrasto con l’art. 103 per ottenere la risoluzione del conclusione “in fase di esecuzio- della Costituzione. contratto stipulato tra aggiudi- ne, per quanto attiene l’accer- Con la più recente entrata in cataria e stazione appaltante in tamento del corretto adempi- vigore del codice del processo assenza di requisiti essenziali per mento, si danno solo posizioni di amministrativo il legislatore ha l’ammissione alla gara. Il ricor- diritto sicché la giurisdizione non delineato un quadro nel quale rente infatti non è legittimato può che appartenere al Giudice nell’ambito dell’esecuzione del ad agire in quanto privo di una Ordinario, avanti al quale (e in contratto le uniche ipotesi di posizione giuridica tutelata. Tali base alle regole del diritto civi- devoluzione della materia alla controversie rientrano nella le) la ricorrente potrà verificare cognizione del giudice ammi- giurisdizione del giudice ordi- la correttezza della sua pretesa” nistrativo sono state tassativa- nario, non essendovi in materia (T.A.R. Toscana sez. I, 13.1.2015 mente individuate dall’art. 133, alcuna deroga sul riparto delle n. 51). 38 TEME 11/12.15