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normazione dicatario della possibilità di ricorrere ad una riori modifiche al Codice degli appalti che società terza purchè sia fornita adeguata sono andate a riformare parzialmente anche prova in ordine alla disponibilità di refe- l’istituto dell’Avvalimento tenendo conto renze, mezzi e risorse di quest’ultima. delle spinte comunitarie. La Commissione Il T.A.R. Puglia Bari, sez. I, nella recente del Ue aveva, infatti, aperto una procedura di 06 giugno 2007, n. 1464 dispone, infatti, infrazione nei confronti dello stato Italiano, che “un soggetto che partecipa ad un appalto, rilevando che l’art. 49 del D.lgs. 163/06, in abbia o meno personalità giuridica, può avva- sede di recepimento delle direttive comuni- lersi, al fine di comprovare i requisiti di capa- tarie, aveva introdotto delle limitazioni all'uti- cità tecnica, economica e finanziaria, dei lizzo dell'istituto dell'avvalimento del tutto requisiti di altri soggetti, purché sia in grado ingiustificate. L’articolo 1, comma 1, lettera di dimostrare di disporre effettivamente dei n), D.Lgs. n. 152 del 2008 ha, quindi, elimi- mezzi di tali soggetti” ed ancora T.A.R. Lazio nato la generica possibilità del bando di Roma, sez. I, 10 ottobre 2006, n. 10233 restringere il diritto all’avvalimento ai soli aggiunge che “…consente all'operatore requisiti finanziari o tecnici, o di cumulare economico o ad un raggruppamento di opera- i suddetti requisiti tra l’impresa concorrente tori economici, se del caso e per un determi- e l’impresa ausiliaria ed ha, invece, intro- nato appalto, di fare affidamento sulle capa- dotto limitatamente agli appalti di lavori, cità di altri soggetti, a prescindere dalla la possibilità per il concorrente di avvalersi natura giuridica dei suoi legami con questi di una sola impresa ausiliaria per ciascuna ultimi, al fine della prova della capacità categoria di qualificazione, precisando sul economica e finanziaria. In tal caso deve punto che “Il bando di gara può ammettere dimostrare all'amministrazione aggiudica- l’avvalimento di più imprese ausiliarie in trice che disporrà dei mezzi necessari, ad ragione dell’importo dell’appalto o della esempio mediante presentazione dell'im- peculiarità delle prestazioni, fermo restando pegno a tal fine di questi soggetti”. il divieto di utilizzo frazionato per il concor- Nell’avvalimento gara per gara, si precisa, rente dei singoli requisiti economico-finan- poi, che il contratto di appalto farà capo ziari e tecnico-organizzativi di cui all’arti- solo ed esclusivamente all’impresa concor- colo 40, comma 3, lettera b) che hanno rente che è tenuta ad eseguirlo e che soli- consentito il rilascio dell’attestazione in dalmente all’impresa ausiliaria risponde nei quella categoria”. confronti dell’impresa appaltante. Per concludere, è da segnalare che origi- Questo implica che, in caso di inadempi- nariamente l’Art. 49 comma 10 vietava mento da parte dell’impresa concorrente, la l’affidamento in subappalto da parte dell’im- stazione appaltante potrà chiedere all’im- presa avvalente in favore dell’impresa presa ausiliaria l’osservanza ed il rispetto ausiliaria. Il primo decreto correttivo al dei patti contrattuali o l’eventuale risarci- nuovo Codice degli Appalti (D.Lgs 6/2007) mento dei danni. ha, però, modificato l’Art. 49 comma 10, È opportuno segnalare che, con il recente il quale oggi prevede che “Il contratto è decreto correttivo n.152 del 2008, Ulteriori in ogni caso eseguito dall’impresa che disposizioni correttive e integrative del D.lgs. partecipa alla gara, alla quale è rilasciato 12 aprile 2006, n. 163, recante il Codice dei il certificato di esecuzione, e l’impresa contratti pubblici relativi a lavori, servizi e ausiliaria può assumere il ruolo di subap- forniture sono state apportate delle ulte- paltatore nei limiti dei requisiti prestati”. TEME 1.09 13