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normazione Imprese controllate e collegate Come è noto il D. Lgs 12/04/2006 n. 3) le società che sono sotto influenza Alberto Riccio 163 (Codice degli appalti) ha subito dominante di un’altra società in virtù di dottore commercialista membro consiglio direttivo APE numerosi cambiamenti, e tra questi particolari vincoli contrattuali con essa. l’art. 38 – requisiti di ordine generale Ai fini dell’applicazione dei nn. 1 e 2 del – è tra quelli che ne ha subiti in mag- primo comma si computano anche i voti gior misura. spettanti, a società fiduciarie e a inter- L’attuale testo dell’art. 38, comma 1, posta persona; non si contano i voti lett. m-quater, prevede l’esclusione spettanti per conto di terzi. Sono con- dalla gara dell’ impresa che ”si trovi, siderate collegate le società sulle quali rispetto ad un altro partecipante alla un’altra società esercita un’influenza medesima gara, in una situazione di notevole. L’influenza si presume quan- controllo di cui all’art. 2359 del codi- do nell’assemblea ordinaria può essere ce civile o in una qualsiasi relazio- esercitato almeno un quinto dei voti ne, anche di fatto, se la situazione di ovvero un decimo se la società ha azioni controllo o la relazione comporti che quotate in borsa”. le offerte sono imputabili ad un unico L’attuale versione dell’articolo 38, centro decisionale”. comma 1, lett. m-quater, è stata Il successivo comma 2 disciplina le introdotta per adeguarsi alla, sentenza dichiarazioni che la ditta concorrente 19.5.2009 n°C-538/07, della Corte di deve produrre e conclude “la stazione Giustizia UE. Sez. IV, che aveva enun- appaltante esclude i concorrenti per i ciato questo principio: “contrasta con il quali accerta che le relative offerte sono diritto comunitario a una norma nazio- imputabili ad un unico centro decisio- nale che stabilisca un divieto assolu- nale, sulla base di univoci elementi: La verifica e l’eventuale esclusione sono L’attuale versione dell’articolo 38, disposte dopo l’apertura delle buste contenenti l’offerta economica”. comma 1, lett. m-quater, L’art 2359 del codice civile, a cui è stata introdotta per adeguarsi il codice degli appalti rinvia, recita testualmente: “sono considerate socie- alla sentenza 19.5.2009 tà controllate: n°C-538/07, della Corte di 1) le società in cui un’altra società dispone della maggioranza dei voti Giustizia UE. Sez. IV, che aveva esercitabili nell’assemblea ordinaria; contrastato il divieto assoluto 2) le società in cui un’altra società dispone di voti sufficienti per esercitare un’influen- di esclusione alla gare di imprese za dominante nell’assemblea ordinaria; controllate e collegate TEME 9/10.13 9