Page 31 - TEME_2013_7-8

normazione dicatario - ma dispone, a carico dell’Ammi- distinzione, si è ritenuto che l’appaltatore nistrazione, l’obbligo di procedere allo - per mezzo della cauzione definitiva - svincolo della stessa entro trenta giorni garantisce il servizio e non già il bene che 6 dall’aggiudicazione . Alla cauzione provvi- ne forma oggetto. In particolare, l’Autorità soria può affiancarsi la previsione della ha precisato che - nel caso di una gara per ne provvisoria ai sensi dell’art. 48 cauzione definitiva, anch’essa riprodotta la prestazione di un servizio di noleggio di D.Lgs. n.163/2006, ha carattere nel Codice dei Contratti pubblici dalla automobili - l’esatto importo della garanzia descrittivo di una potestà sussi- stente anche nell’ipotesi in cui legge Merloni e rivolta a garantire l’esecu- definitiva comprende la disponibilità dei si accerti il mancato possesso di requisiti generali di partecipazio- zione del contratto (art.113 D.Lgs. beni noleggiati e giammai il valore di mer- ne ”. In proposito, è opportuno evidenziare che il potere sanzio- n.163/2006 e, precedentemente, art. 30 l. cato delle autovetture rese a noleggio. natorio esercitabile nelle ipotesi di mancanza dei requisiti speciali 7 n.109/1994). Più nello specifico, detta Diversamente opinando, dovrebbe ritener- dà vita ad una fattispecie sanzio- natoria complessa, estrinsecan- cauzione copre gli oneri per il mancato o si che la garanzia definitiva, in quanto cor- tesi nel provvedimento di esclu- inesatto adempimento e cessa di avere rispondente al 10% del contenuto della sione del concorrente dalla gara, nell’escussione della cauzione effetto alla data di emissione del certifica- dazione, dovrebbe essere non solo nota fin provvisoria e nella successiva se- gnalazione del fatto all’Autorità di to di collaudo provvisorio o del certificato dall’inizio, ma pure immutabile nel suo Vigilanza (art. 48 comma 1 D.Lgs. n.163/2006 e s.m.i.). 8 di regolare esecuzione” ; costituisce un valore, in quanto calcolata su una cifra, obbligo per l’esecutore del contratto ed è corrispondente a quella prevista negli atti 6. calcolata nella misura del 10% dell’impor- di gara. La giurisprudenza amministrativa Significativa, in tal senso, è l’opi- to contrattuale. In proposito, è opportuno di merito, soffermandosi sulla fase della nione espressa dall’ A.V.C.P. con parere del 19/12/2012, che ha sot- rilevare che - nonostante la rubrica procedura concorsuale interessata proprio tolineato come la sottoposizione della cessazione dell’efficacia del- dell’art.113 parli di “cauzione definitiva” - la dall’assunzione dell’effettivo impegno alla la garanzia al suo svincolo da par- te dell’Amministrazione, se può forma della garanzia è la fideiussione e non cauzione definitiva, ha poi osservato che apparire come un aggravamento del procedimento, sembra trovare anche la cauzione, stante l’espresso richia- “l’importo di detta garanzia può essere giustificazione nel fatto che l’ag- giudicazione provvisoria, ai sensi mo all’art.75 comma 3 del già citato Codi- definito solo dopo l’aggiudicazione, essendo dell’articolo 11, comma 8 del Codi- ce dei Contratti, che si riferisce alla fide- esclusivamente finalizzata a garantire il ce dei Contratti, diviene definitiva ed efficace a seguito della verifica iussione bancaria, assicurativa o rilasciata pubblico interesse a che tale definitivo sul possesso dei requisiti, effet- tuata nei confronti dell’aggiudica- dagli intermediari finanziari di cui all’elen- impegno sia effettivamente sottoscritto” tario e del concorrente che segue in graduatoria, secondo quanto 9 co del T.U. n.385/1993 . Indugiando sul (T.A.R. Lazio, Roma III - quater, sentenza previsto dall’articolo 48, comma 2 del medesimo Codice. concetto di importo contrattuale, l’Autori- del 12 gennaio 2009, n.106). La garanzia è tà per la Vigilanza dei contratti pubblici - progressivamente svincolata a misura dello 7. nell’esprimere un parere circa la corretta stato di avanzamento della commessa, in L’art. 75 comma 8 del Codice dei quantificazione della cauzione nel caso in conformità alle prescrizioni contenute nel Contratti, nel rinviare alla previsio- ne fissata nell’art.113, stabilisce cui oggetto della gara di appalto sia un summenzionato articolo 113 del Codice e che l’offerta é altresì corredata, a pena di esclusione, dall’impegno servizio bancario e finanziario - ha soste- negli articoli 123 e 235 del relativo regola- di un fideiussore a rilasciare la ga- ranzia fideiussoria per l’esecuzio- nuto che l’importo della cauzione definiti- mento di attuazione (D.P.R. n.207/2010). ne del contratto, di cui all’articolo va debba essere commisurato al valore Dal combinato disposto delle norme richia- 113, qualora l’offerente risultasse affidatario. stimato di cui all’art.29, comma 12 , lett. mate, si desume che la garanzia definitiva a.2) del Codice, atteso che l’espressione ha validità fino al certificato provvisorio o 8. “importo contrattuale” sul quale deve esse- di regolare esecuzione e comunque al mas- Cfr. T.A.R. Catania, Sicilia, senten- za del 26 maggio 2009, n. 968. re calcolata la percentuale di garanzia simo trascorso un anno dalla data del cer- definitiva non rinvia all’oggetto della pre- tificato di ultimazione dell’opera e quindi si 9. stazione, bensì all’oggetto del contratto. procede al pagamento della rata del saldo, In caso di aggiudicazione con ri- Come è noto, l’oggetto della prestazione è previa garanzia fideiussoria, entro 90 basso d’asta superiore al 10% la garanzia è aumentata di tanti punti rappresentato dalla consegna del bene lad- dall’emissione dal certificato provvisorio. In percentuali quanti sono quelli ec- cedenti il 10%; ove il ribasso sia dove l’oggetto del contratto corrisponde tal modo, non c’è soluzione di continuità superiore al 20% , l’aumento è di due punti percentuali ogni punto alla quantità di danaro o di altre cose fun- fra la garanzia provvisoria e quella defini- di ribasso superiore al 20 per cen- gibili, che vengono rese. Posta questa tiva, profilandosi - invece - uno scoperto to (art.113, comma 1 del D.Lgs. n.163/2006). TEME 7/8.13 31