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pubbliche gare L’incompletezza della dichiarazione da rendersi e l’esclusione dalla gara: configurabilità del falso innocuo Avv. Mario Zoppellari Una delle più notevoli questioni che esordisce stabilendo che il soggetto tenu- Prof. agg. Università di Bologna impegna la giurisprudenza amministrati- to alla dichiarazione deve svelare i pre- Studio Legale Zoppellari va nel settore delle procedure ad evidenza cedenti penali a suo carico facendo rife- pubblica è costituita dall’individuazione rimento ai casi di sentenza di condanna delle conseguenze della mancata indi- passata in giudicato, decreto penale di cazione di un precedente penale nella condanna divenuto irrevocabile, oppure dichiarazione resa ai sensi dell’art. 38, sentenza di applicazione della pena su comma 1, lett. c), d. lgs. n. 163 del 2006. richiesta, ai sensi dell’articolo 444 c.p.p.; La questione, in particolare, può essere immediatamente dopo e senza alcuna così riassunta: tale omissione integra ex separazione espressiva, né di punteggia- se motivo di esclusione dalla gara, ovvero tura, specifica che i precedenti penali che impone alla stazione appaltante di svolge- costituiscono l’oggetto della dichiarazio- re una valutazione circa la reale incidenza ne devono essere inerenti a “reati gravi della tipologia del reato per il quale sia in danno dello Stato o della Comunità che intervenuta la condanna non dichiarata incidono sulla moralità professionale”. sui requisiti di partecipazione alla gara? Separato da un segno di punteggiatura di In questo senso, per poter correttamente “punto e virgola”, segue il periodo succes- inquadrare il tema oggetto del presente sivo nel quale si esplicita che “è comun- scritto, occorre tenere distinti due profili: que causa di esclusione la condanna, con da un lato si tratta di stabilire la rilevanza sentenza passata in giudicato, per uno o dell’omessa dichiarazione in relazione alla più reati di partecipazione a un’organiz- situazione penale dei soggetti interessati; zazione criminale, corruzione, frode, rici- dall’altro si tratta di stabilire la rilevanza claggio, quali definiti dagli atti comunitari dell’eventuale reato ai fini dell’ammissione citati all’articolo 45, paragrafo 1, direttiva o dell’esclusione del concorrente dalla gara. CE 2004/18”. Vi è cioè, un profilo formale - sul quale Risulterebbe, pertanto, da questo sempli- si concentra l’indagine - che attiene alla ce esame letterale delle espressioni con- completezza delle dichiarazioni richieste; tenute nella disposizione in questione, ed un profilo sostanziale, che riguarda che rispetto al momento di valutazione invece l’incidenza del reato (non dichia- dei requisiti di affidabilità di una ditta rato) sull’affidabilità dell’impresa. concorrente, la pubblica amministrazione, La riflessione che conduce ad operare tale per effetto della norma di cui all’art. 38, indagine nasce dalla lettura dell’attuale comma 1, lett. c), d. lgs. n. 163 del 2006, testo dell’art. 38, laddove la lunga e com- possa assumere due distinte posizioni: plessa costruzione dei periodi che com- la prima, caratterizzata da ampi margini pongono la lettera c) manifesta i seguenti di discrezionalità valutativa; la seconda, elementi di criticità: la norma dapprima caratterizzata dalla tipizzazione vincolan- 16 TEME 6.11