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pubbliche gare orientamento giurisprudenziale - posta punto TAR Lombardia, sez. I, 19 novembre l’irrilevanza della verbalizzazione dell’a- 2008, n. 5472). dozione di particolari cautele per la con- Con tale decisione i giudici hanno fatto servazione dei plichi - assume dunque discendere l’illegittimità delle operazio- rilevanza fondamentale l’indagine sulla ni di gara direttamente dalla manca- concreta possibilità che vi sia stata un’al- ta indicazione nei verbali di gara della terazione della documentazione di gara. predisposizione di misure atte a tutelare In contrapposizione a tale orientamento l’integrità dei plichi. si è andato formando il diverso indiriz- Nello stesso senso si segnala la pronuncia zo interpretativo, il quale, pur essendo del 16 marzo 2011, n. 1617, nella quale i tuttora minoritario, ha trovato alcuni giudici della sezione V hanno chiarito che riscontri in recenti pronunce da parte se “nulla viene detto a verbale circa il sog- delle sezioni III e V del Consiglio di Stato. getto responsabile della custodia dei plichi Con la sentenza del 3 marzo 2011, n. o un consegnatario degli stessi, risulta pro- 1368, i giudici della III Sezione hanno vato che nessuna cautela idonea a garan- affermato che “ai fini della tutela della tire l’integrità e la perfetta conservazione segretezza delle offerte, e per assicurare delle buste contenenti le offerte tecniche la “par condicio” e la trasparenza delle sia stata documentata…la commissione operazioni concorsuali occorre…che la giudicatrice non ha adempiuto al preciso Commissione di gara predisponga parti- obbligo di predisporre particolari cautele a colari cautele per la conservazione delle tutela dell’integrità e della conservazione buste contenenti le offerte, e di dette cau- dei plichi, di cui deve fare esplicita menzio- tele si faccia espressa menzione nel ver- ne nel verbale di gara”. bale di gara, non potendo tale verbaliz- Inoltre nella medesima pronuncia si zazione essere surrogata da dichiarazioni afferma che “l’integrità dei plichi conte- postume…circa lo stato di conservazione nenti le offerte delle imprese partecipanti dei plichi” (Cons. Stato, sez. III, 3 marzo costituisce un elemento sintomatico della 2011, n. 1617, la quale ha confermato sul segretezza delle stesse e della par condi- cio di tutti i concorrenti, elementi che, a loro volta servono ad assicurare il rispet- Una recente sentenza del to dei principi di buon andamento ed imparzialità cui deve conformarsi l’azione Consiglio di Stato ha riproposto amministrativa” e che “le misure di cau- la questione delle modalità di tela relative alla conservazione dei plichi sono volte a salvaguardare la possibilità, custodia dei plichi contenenti e non l’effettività, della manomissione. le offerte nelle procedure ad Pertanto è sufficiente che vi sia la prova in atti che la documentazione di gara sia evidenza pubblica, in caso di rimasta esposta al rischio di manomis- mancata verbalizzazione delle sione per ritenere invalide le operazio- ni di gara, non potendosi porre a carico misure adottate in tal senso da dell’interessato l’onere di provare che vi parte della commissione di gara sia stato in concreto l’evento che le misu- re cautelari intendono prevenire”(Cons. 24 TEME 6.11